問題的提出

對已過保修期才發(fā)現(xiàn)的承包人原因[i]導(dǎo)致的工程質(zhì)量缺陷，發(fā)包人向承包人主張權(quán)利時，常遇到以下兩種形式的抗辯：一是認(rèn)為保修期屆滿，承包人不需要再對工程質(zhì)量缺陷承擔(dān)責(zé)任，發(fā)包人主張質(zhì)量缺陷的請求權(quán)不可實行；二是認(rèn)為工程已經(jīng)竣工驗收合格，代表發(fā)包人認(rèn)可工程質(zhì)量，發(fā)包人主張質(zhì)量缺陷的請求權(quán)已經(jīng)消滅。

該種情形下，承包人到底能否免責(zé)？筆者將從承包人主要負(fù)擔(dān)的給付義務(wù)切入，探究“保修期”的概念內(nèi)涵，進(jìn)而討論竣工驗收程序的法律性質(zhì)，最終作出解釋，以供讀者參考。

承包人主要負(fù)擔(dān)的給付義務(wù)概述

根據(jù)《民法典》第七百七十條的規(guī)定，承攬合同中承攬人的給付義務(wù)為“按要求完成工作，交付合格工作成果”，定作人的給付義務(wù)為“支付報酬”。

建設(shè)工程合同具有一般承攬合同的法律性質(zhì)，但又有其特殊的性格。工程建設(shè)對國家和社會生活的方方面面影響較大，行政管理層面對標(biāo)的物質(zhì)量提出了更為嚴(yán)格的要求，如《建筑法》第六十一條第一款中規(guī)定：“交付竣工驗收的建筑工程，必須符合規(guī)定的建筑工程質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)，有完整的工程技術(shù)經(jīng)濟(jì)資料和經(jīng)簽署的工程保修書，并具備國家規(guī)定的其他竣工條件。”而隨著建筑物在使用過程中的損耗、工程質(zhì)量通病[ii]的出現(xiàn)，難免會產(chǎn)生使用障礙及安全隱患，進(jìn)而影響工程質(zhì)量安全。

由此，基于《建筑法》第六十二條、《建設(shè)工程質(zhì)量管理條例》第三十九條和第四十一條等行政法律法規(guī)，以及示范文本的合同約定，承包人不僅負(fù)擔(dān)“按發(fā)包人要求完成工作，交付合格工作成果”的給付義務(wù)，還負(fù)擔(dān)“工程交付后，在特定期間內(nèi)保障工程正常使用”的給付義務(wù)，即“保修義務(wù)”。

示范文本中“保修期”的概念內(nèi)涵

以2020版工程總承包合同示范文本為例：“2020版工程總承包合同在第11.1款工程保修的原則中提到：在工程移交發(fā)包人后，因承包人原因產(chǎn)生的質(zhì)量缺陷，承包人應(yīng)承擔(dān)質(zhì)量缺陷責(zé)任和保修義務(wù)。缺陷責(zé)任期屆滿，承包人仍應(yīng)按合同約定的工程各部位保修年限承擔(dān)保修義務(wù)?！?p>結(jié)合上文，筆者理解：針對“工程移交之后，在發(fā)包人使用時，因承包人原因產(chǎn)生的質(zhì)量缺陷”，承包人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)“保修義務(wù)”，以修理的方式保障工程正常使用。2020版工程總承包合同專用合同條件附件3工程質(zhì)量保修書中約定，在保修期范圍內(nèi)，承包人均需承擔(dān)保修義務(wù)。換言之，當(dāng)保修期屆滿時，承包人的保修義務(wù)消滅，發(fā)包人不得請求承包人履行保修義務(wù)。

而在保修期內(nèi)，當(dāng)承包人違反保修義務(wù)，未進(jìn)行修理或未修理好時，該保修義務(wù)轉(zhuǎn)變?yōu)楸Ｐ挢?zé)任，即第11.1條中所述“質(zhì)量缺陷責(zé)任”。根據(jù)民法典合同編的相關(guān)規(guī)定，此時發(fā)包人可以通過要求承包人修理、更換、重作、減價、損害賠償、支付違約金或者實現(xiàn)擔(dān)保等方式，向承包人主張“質(zhì)量缺陷責(zé)任”。

值得一提的是，2020版工程總承包合同第1.1.4.6目缺陷責(zé)任期中規(guī)定：“缺陷責(zé)任期是指發(fā)包人預(yù)留工程質(zhì)量保證金以保證承包人履行第11.3款[缺陷調(diào)查]下質(zhì)量缺陷責(zé)任的期限?！睋Q言之，當(dāng)缺陷責(zé)任期屆滿時，承包人所提供的質(zhì)量保證金擔(dān)保消滅，發(fā)包人不得通過實現(xiàn)該擔(dān)保的方式，向承包人主張“質(zhì)量缺陷責(zé)任”。

綜上，“保修期”系承包人履行保修義務(wù)的期限，而“缺陷責(zé)任期”系承包人未履行保修義務(wù)時，發(fā)包人可主張以實現(xiàn)擔(dān)保為方式令承包人承擔(dān)責(zé)任的期限。以上兩種期限，均限制于“工程交付后，在特定期間內(nèi)保障工程正常使用”的給付義務(wù)，即“保修義務(wù)”，而不對“按發(fā)包人要求完成工作，交付合格工作成果”的給付義務(wù)產(chǎn)生限制。

已過保修期才發(fā)現(xiàn)的承包人原因?qū)е碌墓こ藤|(zhì)量缺陷如何處理

結(jié)合上文，總的來看，發(fā)包人接收工程后，在使用過程中，可能會發(fā)現(xiàn)兩種質(zhì)量缺陷：一是上文所述的“工程移交之后，在發(fā)包人使用時，因承包人原因?qū)е碌馁|(zhì)量缺陷”；二是“工程移交之前，在承包人建造時，就已經(jīng)存在的，因承包人原因?qū)е碌馁|(zhì)量缺陷”。

前者，如給水管道連接處外滲等缺陷，該等缺陷發(fā)生是由于使用損耗或質(zhì)量通病導(dǎo)致，承包人需要在保修期內(nèi)履行保修義務(wù)，當(dāng)保修期屆滿才發(fā)現(xiàn)該質(zhì)量缺陷，承包人可據(jù)此免責(zé)。

后者，如承包人設(shè)計缺陷導(dǎo)致屋面廣泛性滲漏等缺陷，該缺陷發(fā)生是由于承包人沒有完全履行“按發(fā)包人要求完成工作，交付合格工作成果”的給付義務(wù)所致，而非承包人“工程交付后，在特定期間內(nèi)保障工程正常使用”的給付義務(wù)范疇，不應(yīng)受保修期間限制。換言之，即使保修期屆滿，承包人也應(yīng)當(dāng)對該等缺陷承擔(dān)違約責(zé)任。但發(fā)包人接收工程前，需要通過竣工試驗、竣工驗收等程序，接收工程后，需要通過竣工后試驗等程序。工程通過竣工驗收，發(fā)包人接收工程，是否意味著承包人完全履行了“按發(fā)包人要求完成工作，交付合格工作成果”的義務(wù)？換言之，當(dāng)發(fā)包人接收工程后，在使用過程中發(fā)現(xiàn)后者所列舉的質(zhì)量缺陷，即使承包人不能用“保修期屆滿”的理由作為抗辯，其是否可用工程已通過竣工驗收，工程質(zhì)量合格來抗辯？

對于該問題，司法實踐中已有最高人民法院公報案例作出解釋：江蘇高院在江蘇南通二建集團(tuán)有限公司與吳江恒森房地產(chǎn)開發(fā)有限公司建設(shè)工程施工合同糾紛案中認(rèn)為，屋面廣泛性滲漏屬客觀存在并已經(jīng)法院確認(rèn)的事實，竣工驗收合格證明及其他任何書面證明均不能對該客觀事實形成有效對抗，故南通二建根據(jù)驗收合格抗辯屋面廣泛性滲漏，其理由不能成立。其依據(jù)《建設(shè)工程質(zhì)量管理條例》，進(jìn)而認(rèn)為其只應(yīng)承擔(dān)保修責(zé)任而不應(yīng)重作的問題，同樣不能成立。因為該條例是管理性規(guī)范，而本案屋面滲漏主要系南通二建施工過程中偷工減料而形成，其交付的屋面本身不符合合同約定，且已對恒森公司形成僅保修無法救濟(jì)的損害，故本案裁判的基本依據(jù)為民法通則、合同法等基本法律而非該條例，根據(jù)法律位階關(guān)系，該條例在本案中只作參考。本案中屋面滲漏質(zhì)量問題的賠償責(zé)任應(yīng)按誰造成、誰承擔(dān)的原則處理，這是符合法律的公平原則的。

筆者支持上述觀點，認(rèn)為即使竣工驗收合格，承包人仍然要對“工程移交之前，在承包人建造時，就已經(jīng)存在的，因承包人原因?qū)е碌馁|(zhì)量缺陷”承擔(dān)責(zé)任。但為什么“竣工驗收合格證明及其他任何書面證明均不能對該客觀事實形成有效對抗”？筆者認(rèn)為，此處說理存在深化的空間，應(yīng)從“竣工驗收”的法律性質(zhì)出發(fā)討論。

關(guān)鍵詞： 環(huán)保項目 工程質(zhì)量缺陷 工程承包